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Secret des sources
/ Cours et tribunaux
03/01/2023
Le Conseil constitutionnel persiste à limiter la portée du secret des sources journalistiques
Le Conseil constitutionnel retient que les dispositions des articles 60-1, alinéa 3, 100-5, alinéa 4, 170, 171 et 173 du code de procédure pénale, qui n’ouvre aucune possibilité pour un journaliste, qui n'est ni partie à la procédure ni témoin assisté, de saisir la chambre de l'instruction d'une requête en nullité d'actes de l'instruction pris en violation du secret des sources, ne méconnaissent pas les principes constitutionnels de droit d'accès au juge, droit à la liberté d'expression, droit à la vie privée, et d'égalité.
Le secret des sources journalistiques n'en finit pas de se construire dans les soubresauts. Institué pour l'essentiel en 2010 afin de tenir compte des évolutions de la jurisprudence européenne(1), on sait depuis cette date que le régime mis en place par le législateur comporte des lacunes auxquelles il convient de remédier. Mais chaque fois que l'occasion lui en est donnée, le Conseil constitutionnel fait échec à l'amélioration du système de protection, comme s'il tenait ce secret ...
Conseil Constitutionnel, (QPC), 28 octobre 2022, Marie P.
Christophe Bigot
Avocat au Barreau de Paris
3 janvier 2023 - Légipresse N°409
2935 mots
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(1) C. Bigot, Pratique du droit de la presse, 3e éd., Dalloz, 2020, nos 111.11 et 111.21. Sur la protection du secret des sources en général, A. Guedj, La Protection des sources journalistiques. Liberté et responsabilité des journalistes dans l'ordre juridique européen et international, Bruylant, 2003 ; L. François, La stigmatisation européenne des perquisitions dans les locaux d'entreprises de presse, Légipresse 2012. 421, no 296 ; C. Lageot, La protection des sources des journalistes : étude de droit comparé, RTDH 2011. 913 ; J.-B. Perrier, Secret des sources, J.-Cl. Communication, fasc. 314.
(2) Crim. 27 juill. 2022, no 22-80.887, Légipresse 2022. 465 et les obs.
(3) Crim. 6 déc. 2011, no 11-83.970 P, Légipresse 2012. 80 et les obs. ; D. 2012. 17, obs. S. Lavric ; ibid. 765, obs. E. Dreyer ; RSC 2012. 191, obs. J. Danet ; Gaz. Pal. 1er-2 févr. 2012. 23, obs. P. Piot ; Crim. 14 mai 2013, no 11-86.626 P ; Légipresse 2013. 339 et les obs. ; D. 2013. 1279 ; ibid. 2014. 508, obs. E. Dreyer ; AJ pénal 2013. 467, note J. Lasserre Capdeville ; RSC 2013. 576, chron. J. Francillon ; JCP 2013. Actu. 676, obs. E. Derieux ; Procédures 2013. 219, note A.-S. Chavant-Leclère ; Crim. 25 févr. 2014, no 13-84.761 P, Légipresse 2014. 142 et les obs. ; ibid. 283, Étude B. Ader et E. Derieux ; RSC 2014. 369, obs. X. Salvat ; D. 2014. 609 ; ibid. 1736, obs. J. Pradel ; AJ pénal 2014. 434, obs. J. Lasserre Capdeville ; Dalloz actualité, 5 mars 2014, obs. S. Lavric ; Procédures 2014. Comm. 126, obs. J. Buisson ; Dr. pénal 2014. Chron. 6, no 21, obs. O. Mouysset ; Gaz. Pal. 12 juin 2014, no 163, p. 23, obs. P. Piot.
(4) Cons. const. 10 nov. 2016, no 2016-738 DC, évoqué plus en détail infra, D. 2017. 1328, obs. N. Jacquinot et R. Vaillant.
(5) Il n'existe à notre connaissance qu'une seule condamnation, dans l'affaire dite Squarcini, TGI Paris, 17e ch. corr., 8 avr. 2014, no 11010023019, définitif.
(6) Il est seulement possible d'attaquer l'ordonnance du JLD pour excès de pouvoir devant la Cour de cassation, ce qui n'est pas une voie ordinaire de recours.
(7) Sur ce point, v. E. Derieux, Droit à l'information et droit au secret : pour un équilibre des droits, Légipresse 2011. 3, no 279.
(8) V. infra.
(9) Crim. 25 juin 2013, no 12-82.718, D. 2013. 1625 ; RSC 2013. 837, obs. X. Salvat.
(10) C'est ce qu'a fait Mediapart, avec succès, suite aux tentatives de perquisition en marge de l'affaire Benalla, TJ Nanterre, 1re ch. civ., 6 juill. 2022, no 20-01194, Légipresse 2022. 407 et les obs..
(11) Cons. const. 10 juin 2009, no 2009-580 DC, consid. 15, AJDA 2009. 1132 ; D. 2009. 1770, point de vue J.-M. Bruguière ; ibid. 2045, point de vue L. Marino ; ibid. 2010. 1508, obs. V. Bernaud et L. Gay ; ibid. 1966, obs. J. Larrieu, C. Le Stanc et P. Tréfigny-Goy ; Dr. soc. 2010. 267, chron. J.-E. Ray ; RFDA 2009. 1269, chron. T. Rambaud et A. Roblot-Troizier ; Constitutions 2010. 97, obs. H. Périnet-Marquet ; ibid. 293, obs. D. de Bellescize ; RSC 2009. 609, obs. J. Francillon ; ibid. 2010. 209, obs. B. de Lamy ; ibid. 415, étude A. Cappello ; RTD civ. 2009. 754, obs. T. Revet ; ibid. 756, obs. T. Revet ; RTD com. 2009. 730, étude F. Pollaud-Dulian ; Motivation reprise par des décisions postérieures relatives à la liberté d'expression, v. not., Cons. const. 28 févr. 2012, no 2012-647 DC, consid. 5, AJDA 2012. 411 ; ibid. 1406, note A. Macaya et M. Verpeaux ; D. 2012. 987, note J. Roux ; ibid. 601, édito. F. Rome ; ibid. 2917, obs. G. Roujou de Boubée, T. Garé, M.-H. Gozzi, S. Mirabail et T. Potaszkin ; RFDA 2012. 507, note W. Mastor et J.-G. Sorbara ; Constitutions 2012. 389, étude X. Philippe ; ibid. 393, obs. B. Mathieu, A.-M. Le Pourhiet, F. Mélin-Soucramanien, A. Levade, X. Philippe et D. Rousseau ; ibid. 2016. 59, chron. F. Hamon ; RSC 2012. 179, obs. J. Francillon ; ibid. 343, étude F. Brunet ; ibid. 2013. 436, obs. B. de Lamy ; RTD civ. 2012. 78, obs. P. Puig ; ou encore, Cons. const. 18 mai 2018, no 2018-706 QPC, Jean-Marc R., consid. 19 (délit d'apologie d'actes de terrorisme, conformité), JO 30 mai, no 110 ; D. 2018. 1233, et les obs., note Y. Mayaud ; ibid. 2019. 1248, obs. E. Debaets et N. Jacquinot ; Constitutions 2018. 332, Décision ; Cons. const. 24 nov. 2021, no 2021-948 QPC, Sté Coyote system (signalement des contrôles routiers par des services électroniques), Légipresse 2022. 253, obs. N. Mallet-Poujol ; AJDA 2022. 885, note X. Bioy ; D. 2021. 2135, et les obs..
(12) Cons. const. 24 juill. 2015, no 2015-478 QPC, AJDA 2015. 1514 ; D. 2015. 1647, et les obs. ; ibid. 2016. 1461, obs. N. Jacquinot et A. Mangiavillano. La CEDH adopte une position contraire : selon elle, une réglementation générale qui entraîne le risque d'intercepter des conversations de journalistes de manière accidentelle doit comporter des garanties adéquates car c'est une atteinte indirecte au secret des sources, CEDH 25 mai 2021, Big Brother Watch et a. c/ Royaume-Uni, no 68170/13, 62322/14 et 24960/15, § 450.
(14) Cons. const. 10 nov. 2016, no 2016-738 DC, consid. 23, préc. ; sur la loi promulguée : D. de Bellescize, La loi du 14 novembre 2016 visant à renforcer la liberté, l'indépendance et le pluralisme des médias, dite loi Bloche : progrès et déception, Constitutions 2016. 662.
(15) Sur ce point, le Conseil avait déjà considéré dans d'autres contentieux que l'absence de recours d'un tiers relatif à des éléments issus d'un dossier d'instruction ne portait pas atteinte au droit au recours effectif, Cons. const. 18 mai 2016, no 2016-541 QPC, D. 2016. 1080 ; Constitutions 2016. 358, Décision.
(16) CEDH 27 mars 1996, no 17488/90, § 39, Goodwin c/ Belgique, AJDA 1996. 1005, chron. J.-F. Flauss ; D. 1997. 211, obs. N. Fricero ; RTD civ. 1996. 1026, obs. J.-P. Marguénaud.
(17) CEDH, 4e sect., 25 févr. 2003, no 20477/05, § 65, Tillack c/ Belgique ; CEDH 28 juin 2012, nos 15054/07 et 15066/07, § 124, Ressiot et a. c/ France, Légipresse 2012. 417 et les obs. ; AJDA 2012. 1726, chron. L. Burgorgue-Larsen ; D. 2012. 2282, et les obs., note E. Dreyer ; Constitutions 2012. 645, obs. D. de Bellescize ; RSC 2012. 603, obs. J. Francillon ; Procédures 2012. 257, note J. Buisson ; CEDH 22 nov. 2012, no 39315/06, Media Nederland c/ Pays-Bas.
(18) CEDH 20 mai 2021, no 41192/11, § 36, Amaghlobeli et a. c/ Géorgie.